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La scissione mediante scorporo

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La scissione mediante scorporo

La scissione mediante scorporo disciplinata dal nuovo art. 2506.1 c.c. (introdotto dal d.l.vo n. 19/2023) e principio di neutralità fiscale.

La scissione con scorporo ha fatto ingresso nel nostro ordinamento ad opera dell’art. 51, d. lgs. 19/2023: si tratta della possibilità, normata dal nuovo articolo 2506.1 del Codice civile, di effettuare l’operazione di scissione assegnando le azioni o quote di una o più società beneficiarie neo-costituite non ai soci della società scissa, bensì alla società scissa stessa.

Pertanto, l’estrazione di patrimonio (non necessariamente un compendio aziendale, ma anche singole «attività e passività») dalla società scorporanda e il suo apporto alla società beneficiaria neo-costituita potrà avvenire, a scelta della società scorporanda stessa, indifferentemente mediante un’operazione di conferimento o un’operazione di scissione.

Circolare 14/2023 Assonime

La scissione mediante scorporo, disciplinata dal nuovo art. 2506.1 c.c. (introdotto dal d.l.vo n. 19/2023 che ha attuato la direttiva UE 2019/2121 in materia di trasformazioni, fusioni e scissioni transfrontaliere) consente di realizzare il trasferimento di parte del patrimonio della scissa a una o più società di nuova costituzione con la particolarità che le azioni/quote di quest’ultima vengono assegnate alla stessa società scissa e non ai suoi soci. In questo senso si configura come una modalità alternativa al conferimento per trasferire attività e passività in favore di società neocostituite.

La circolare 14/2023 Assonime compie una prima analisi delle principali questioni applicative che il nuovo istituto presenta sul piano fiscale, aspetti che il d.l.vo n. 19/2023 non ha disciplinato.

Principio di neutralità fiscale

Un primo tema è stabilire quale debba essere il valore fiscale (e quali siano le altre caratteristiche fiscalmente rilevanti) delle partecipazioni nella beneficiaria di cui la società scissa diviene titolare. Al riguardo, l’analisi condotta evidenzia che la soluzione più coerente con il principio di neutralità, che permea le operazioni di scissione, appare quella di assegnare alle partecipazioni il medesimo valore e le medesime caratteristiche fiscali dei beni di primo grado trasferiti alla beneficiaria. Sul piano sistematico – infatti – sembrerebbe poco coerente ammettere che per la scissione mediante scorporo, sotto questo profilo, possa valere un regime diverso rispetto a quello che l’ordinamento già riconosce in relazione al conferimento di azienda fiscalmente neutrale (art. 176 del TUIR).

Attributi fiscali di carattere generale

Altro tema affrontato dalla circolare è quello della ripartizione degli attributi fiscali di carattere generale (perdite pregresse, eccedenze ACE, ecc., inclusa la stratificazione del patrimonio netto) tra scissa e beneficiaria di nuova costituzione. Mentre nella scissione ordinaria, per quanto riguarda le posizioni fiscali soggettive, si adotta un criterio di ripartizione proporzionale che tiene conto del patrimonio netto contabile trasferito e di quello rimasto alla scissa (art. 173, comma 4, del TUIR), nel caso della scissione mediante scorporo occorre coordinare in modo idoneo questa regola con il fatto che il patrimonio netto contabile della scissa non si riduce, in quanto i beni di primo grado trasferiti alla beneficiaria sono sostituiti, presso la scissa, da quelli di secondo grado (le partecipazioni).

Non trasferibilità dell’avviamento

Sotto altro profilo, vengono evidenziate alcune importanti implicazioni che derivano dal fatto che la scissione mediante scorporo, pur configurandosi come un’alternativa rispetto al conferimento di azienda rientra nel genus delle operazioni di scissione. In considerazione di ciò, il documento esamina il grado di compatibilità con il nuovo istituto delle posizioni interpretative elaborate dall’Amministrazione finanziaria in relazione alla non trasferibilità dell’avviamento preesistente in sede di conferimento di azienda (cfr. la circolare dell’Agenzia delle entrate n. 8/e del 2010) nonché in merito alle conseguenze impositive che possono derivare dal conferimento da parte di una casa madre estera di una propria stabile organizzazione in favore di una società residente in Italia (cfr. la risoluzione dell’Agenzia delle entrate n. 63/e del 2018).

Abuso del diritto

La circolare fa infine cenno al tema dell’abuso del diritto. Poiché la scissione mediante scorporo può avere ad oggetto non solo compendi aziendali, ma anche beni singoli, occorre domandarsi se e fino a che punto sia legittimo il ricorso a tale operazione per far confluire singoli beni in veicoli societari destinati ad essere ceduti, trasformando così le plus/minusvalenze relative ai beni di primo grado in plus/minusvalenze relative alle partecipazioni nella beneficiaria.

Per approfondire

Riserve da rivalutazione tassabili solo in caso di distribuzione

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Riserve da rivalutazione tassabili solo in caso di distribuzione

Con la circolare n. 6/E del 1° marzo 2022 l’Agenzia fornisce chiarimenti in relazione al regime fiscale della rivalutazione e del riallineamento contenuto nell’articolo 110 del decreto “Agosto”. La riserva derivante dall’iscrizione del saldo attivo di rivalutazione è tassabile solo in occasione della sua distribuzione. Ciò si desume avendo riguardo al tenore letterale delle previsioni dell’art. 13 della legge n. 342 del 2000 che al comma 3 disciplina in maniera espressa, ai fini fiscali, gli effetti impositivi dell’utilizzo della riserva riconoscendo, come detto, rilevanza a tal fine solo al fenomeno di attribuzione della riserva ai soci e/o ai partecipanti.

Riserve tassabili solo in caso di distribuzione

“Si ritiene che, dal punto di vista fiscale, il vincolo di sospensione di cui all’articolo 13 della legge n. 342 del 2000, cessa esclusivamente nel caso in cui il saldo attivo di rivalutazione sia attribuito, anche indirettamente o di fatto, al socio o al partecipante, in assenza dell’affrancamento delle riserve gravate dal predetto vincolo in sospensione d’imposta.
Conseguentemente, in linea di principio, devono considerarsi fenomeni rilevanti ai fini impositivi gli utilizzi della riserva che sottendono (o da cui consegue), anche indirettamente o di fatto un effetto di sostanziale attribuzione di tali riserve ai soci e/o ai partecipanti.”

Operazioni straordinarie: fusioni e scissioni

Al riguardo, giova ricordare che l’articolo 172, comma 5, del TUIR prevede nello specifico che le riserve «tassabili solo in caso di distribuzione» devono essere ricostituite, nel patrimonio netto dell’avente causa dell’operazione straordinaria (di fusione o di scissione), «se e nel limite in cui vi sia avanzo di fusione o aumento di capitale per un ammontare superiore al capitale complessivo delle società partecipanti alla fusione al netto delle quote del capitale di ciascuna di esse già possedute dalla stessa o da altre».

Tenore letterale della norma

L’inclusione delle riserve c.d. da rivalutazione tra quelle «tassabili solo in caso di distribuzione» si desume avendo riguardo al tenore letterale delle previsioni dell’articolo 13 della legge n. 342 del 2000 che al comma 3 disciplina in maniera espressa, ai fini fiscali, gli effetti impositivi dell’utilizzo della riserva riconoscendo, come detto, rilevanza a tal fine solo al fenomeno di distribuzione della riserva ai soci e/o ai partecipanti.

Sempre in tema di riserve da rivalutazione si segnala infine l’indicazione della circolare in merito alla libertà del contribuente di scegliere quali riserve sottoporre al vincolo di sospensione e quali affrancare.

Sindacato antiabuso

Pertanto, in seno al sindacato antiabuso, ferme restando le valutazioni da compiere, caso per caso, sui diversi presupposti previsti dal citato articolo 10-bis, potrà essere considerata espressione di un vantaggio fiscale indebito ogni forma di utilizzo delle suddette riserve (ivi inclusa la loro evaporazione per effetto di operazioni straordinarie, pure tra parti correlate) che sia espressiva, in generale, di fenomeni di attribuzione ai soci o ai partecipanti dei maggiori valori per i quali le menzionate riserve sono state sottoposte al vincolo fiscale.

Per approfondire

Normativa e prassi: Rivalutazione e riallineamento

Strategie per crescere con fusioni e acquisizioni

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Strategie per crescere con fusioni e acquisizioni

Affrontare il tema della crescita dimensionale è strategico per le nostre PMI. Possiamo cogliere l’occasione per riflettere sulle strategie per crescere con fusioni ed acquisizioni come sempre provando ad ispirarci da chi, più grande, le attua da tempo. Ricordando che in questo gioco sempre più frequente di cessioni ed acquisizioni di azienda la piccola media impresa può essere sia protagonista sia preda.

La decima Relazione annuale sul private equity di Bain & Company (Global Private Equity Report) rivela in che modo i fondi con le performance migliori mettono a frutto il capitale in un contesto caratterizzato dal rialzo dei multipli di prezzo e dalla forte concorrenza.

Strategie che definiscono il mondo del private equity

Nonostante un anno positivo per il private equity, i gestori di fondi continuano a dover affrontare la stessa sfida: come mettere a frutto in modo produttivo i volumi record di capitale raccolto in un contesto di elevata concorrenza per gli asset e di multipli crescenti dei prezzi di acquisto.  I fondi più performanti riconoscono che l’unica risposta efficace è migliorare le proprie attività approfondendo ogni possibile elemento delle società target.

Bain & Company ha identificato tre modelli che le principali società stanno applicando, strategie per crescere con fusioni ed acquisizioni:

Buy-and-build: strategia potente, complessa da mettere in pratica.

Avendo investito essa stessa in operazioni buy-and-build, oppure prestato consulenza per centinaia di operazioni di questo tipo negli ultimi 20 anni, Bain ha imparato che solo l’accadere congiunto e completo delle condizioni di successo permette il positivo realizzarsi di questa strategia. Ogni operazione è differente, ma le strategie di buy-and-build più efficaci condividono alcune caratteristiche importanti:

  • un settore con un basso rischio di novità dirompenti e un’impresa che genera un cash flow disponibile costante per finanziare un ritmo costante di acquisizioni;
  • un numero sufficiente di target interessanti per supportare le ambizioni aggregate di tutti i consolidatori nello spazio;
  • una società “platform” con la giusta infrastruttura fondamentale (ad esempio sistemi informatici robusti, un bilancio solido, modello finanziario operativo ripetibile, ecc.);
  • acquisizioni vicine al proprio core, che aggregano un insieme di società strettamente intercorrelate per produrre benefici legati all’aumento delle dimensioni.

Integrazione per fusione: portare la sfida a un livello superiore.

I fondi di private equity si stanno orientando sempre più verso operazioni su grande scala di fusione e acquisizione per risolvere quello che è diventato uno dei problemi più difficili da gestire del settore: l’enorme quantità di denaro da spendere e la scarsità di società target. Questo approccio fa sorgere un’importante difficoltà:

creare valore integrando due o più organizzazioni complesse in una di maggiori dimensioni che abbia un senso strategico e operativo.

La ricerca di Bain mostra che, anche se c’è evidente valore nel realizzare acquisizioni sufficientemente grandi da avere un impatto significativo, il tasso di successo non è costante ed è strettamente collegato all’esperienza dell’acquirente.

I vincitori sono quelli che realizzano operazioni di questo tipo in modo abbastanza frequente e trasformano le operazioni di fusione e acquisizione su larga scala in un modello ripetibile.

Gli operatori che hanno meno successo fanno grandi scommesse con poca frequenza, spesso nel tentativo di spingersi strategicamente oltre il limite.

Strategie verso i settori adiacenti: un’altra via per la diversificazione.

La storia dimostra che espandersi in modo intelligente nei giusti settori adiacenti può portare eccellenti risultati. Tuttavia, dedicare tempo, capitale e talenti a strategie troppo lontane rispetto al proprio campo, può portare a un rapido tracollo delle performance.

I fondi con le performance migliori prendono in considerazione i settori adiacenti più prossimi al proprio core business, piuttosto che quelli che si trovano due o tre passi più in là. Sono infatti più vicini a quello che sanno fare le società di private equity che si occupano di buyout. Inoltre vi sono prospettive di margini più elevati per i general partner ed i migliori rendimenti netti per i limited partner.  Sempre di più gli investitori di buyout raccolgono capitale da destinare a strategie growth equity, strategie long-hold e fondi settoriali.