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Cross class cram down ex art. 112 CCI

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Cross class cram down ex art. 112 CCI

Il tribunale di Mantova in questa sentenza in poche righe illustra in termini semplici la filosofia di questo nuovo istituto del Codice della Crisi. E quando ha senso applicare il cross class cram down.

 

il Tribunale ritiene di condividere l’orientamento manifestato dalla giurisprudenza di merito che sinora si è espressa (v. Trib. Bergamo 11-4-2023; Trib. Roma 24-10-2023; App Firenze. 31-10-2023) nonché da un autorevole orientamento dottrinale secondo cui, ai fini della omologazione c. d. trasversale del concordato preventivo di cui all’art. 112 co. 2 lett. d) seconda parte CCI, è sufficiente che abbia votato favorevolmente anche solo “una classe di creditori che sarebbero almeno parzialmente soddisfatti rispettando la graduazione delle cause legittime di prelazione anche sul valore eccedente quello di liquidazione, in quanto tale risultato ermeneutico non contrasta palesemente con l’equivoco dato letterale della norma interna ed è pienamente aderente al testo di cui all’art. 11 della direttiva UE n. 1023/2019.

Peraltro, ove la proposta concordataria non preveda un plusvalore da continuità da distribuire non può operare la regola di cui all’art. 112 co. 2 lett. d) CCI non potendo sussistere una differenziazione tra i risultati derivanti dalla applicazione delle due regole distributive della APR e della RPR (absolute priority rule e relative priority rule );

Approvazione di una classe svantaggiata del progetto imprenditoriale

Il concordato deve ricevere l’approvazione di una classe interessata in senso ampio e in concreto svantaggiata, in quanto il soddisfacimento dei creditori che ne fanno parte avviene anche per effetto della distribuzione del surplus concordatario, classe che, pertanto, con il voto favorevole ha espresso fiducia nel progetto imprenditoriale dal cui successo dipende (almeno in parte) la possibilità di ottenere il soddisfacimento del credito sia pure nei limiti di quanto proposto;

Un plusvalore da continuità

Peraltro, ove la proposta concordataria non preveda un plusvalore da continuità da distribuire non può operare la regola di cui all’art. 112 co. 2 lett. d) CCI non potendo sussistere una differenziazione tra i risultati derivanti dalla applicazione delle due regole distributive della APR e della RPR;

Ove non vi sia un surplus concordatario da distribuire non vi è ragione per derogare alle “ordinarie” regole di approvazione del concordato fissate dall’art. 109 CCI e non si verifica una disparità di trattamento tra le ipotesi di continuità diretta (che possono avvalersi del cross class cram down) e continuità indiretta (che non possono avvalersene) poiché, in tal caso, le vicende economiche dell’impresa cessionaria dell’azienda che prosegue la propria attività sono del tutto indifferenti rispetto alle prospettive di soddisfacimento dei creditori della classe “svantaggiata” o “maltrattata” sicché deve tornare ad operare la regola di maggioranza.

Finanza esterna vs valore eccedente quello di liquidazione

L’apporto nella causa in questione va qualificato come finanza esterna (da intendersi come apporto di risorse in favore del debitore da parte di un soggetto terzo nei confronti del quale i creditori non vantano alcun diritto, senza obblighi restitutori e, come tale, liberamente distribuibile tra i creditori senza vincolo di rispetto né della APR né della RPR) e non come valore eccedente quello di liquidazione (definito quale “misura in cui la prosecuzione dell’attività imprenditoriale generi risorse aggiuntive rispetto al valore di liquidazione dei beni: v. in tal senso Cass. 26-5-2022 n. 17155; sulle nozioni di finanza nuova e surplus o plusvalore da continuità vedasi Trib. Massa 16-1-2024), sia perché nella proposta concordataria sia nella attestazione del professionista si fa
sempre riferimento alla “nuova finanza esterna” sia in quanto in tali atti non è menzionato alcun tipo di collegamento tra lo svolgimento dell’attività imprenditoriale della società cessionaria dell’azienda (e, quindi, in ordine all’andamento dei flussi attesi) e la messa a disposizione della somma la cui erogazione è stata unicamente condizionata alla omologazione del concordato mentre non è stato neppure allegato un business plan che illustri i possibili risultati economici della gestione
imprenditoriale dell’azienda ceduta in vista del promesso adempimento di quanto verrà da essa versato in favore dei creditori;

Per approfondire

Tribunale di Mantova, 14 marzo 2024. Pres. Gibelli. Rel. Bernardi.

Il parere dell’esperto sull’applicazione delle misure protettive e cautelari

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Il parere dell’esperto sull’applicazione delle misure protettive e cautelari

Il Tribunale di Salerno, decreto del 10 ottobre 2023 in merito al parere dell’esperto sull’applicazione delle misure protettive e cautelari

La composizione negoziata è una misura innovativa nella legislazione emergenziale della crisi di impresa (al pari del il concordato preventivo semplificato).

Anticipando la direttiva Insolvency, la Legge delega n. 155/2017 ha concesso il mandato al legislatore affinché egli facesse riferimento alla raccomandazione della normativa dell’Unione Europea 2014/135/UE che così si esprime: “Obiettivo della presente raccomandazione è garantire alle imprese sane in difficoltà finanziaria, ovunque siano stabilite nell’Unione, l’accesso a un quadro nazionale in materia di insolvenza che permetta loro di ristrutturarsi in una fase precoce in modo da evitare l’insolvenza, massimizzandone pertanto il valore totale per creditori, dipendenti, proprietari e per l’economia in generale. Un altro obiettivo è dare una seconda opportunità in tutta l’Unione agli imprenditori onesti che falliscono” .

L’impresa, in un contesto di crisi, può avanzare, mediante l’istanza di nomina dell’esperto o con successiva domanda (articolo 17 Codice della Crisi d’Impresa e dell’Insolvenza, di seguito CCI), la richiesta di applicazione di misure protettive e cautelari del patrimonio, come delineato negli articoli 18 e 19 del medesimo codice.

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Composizione negoziata della crisi

La composizione negoziata della crisi d’impresa consiste in un percorso condotto sotto l’egida di un esperto indipendente, finalizzato al raggiungimento di un accordo con i creditori che
consenta al debitore di rimediare allo condizioni di squilibrio patrimoniale o economico-finanziario ove risulti ragionevolmente perseguibile il risanamento dell’impresa e le misure protettive risultino funzionali allo svolgimento delle trattative, dette misure, nella fase inziale delle trattative, possono essere confermate proprio al fine di consentire alla ricorrente, mediante l’interlocuzione con l’Esperto e con i creditori, di individuare lo strumento più adeguato, tra quelli indicati dalla legge, per procedere in concreto al risanamento.

Diverso ragionamento, di contro, dovrà presiedere la valutazione rimessa al giudicante in sede di eventuale proroga, laddove il giudizio di funzionalità delle misure rispetto al buon esito delle trattative dovrà necessariamente tener conto delle attività poste in essere successivamente alla fase di conferma e della concreta possibilità di proceder al risanamento attraverso uno degli strumenti individuati dall’art 23 comma I e comma II lett b CCII che la ricorrente avrà l’onere di indicare ;

Definizioni: misure protettive e cautelari

  • Misure protettive: ai sensi dell’art. 2, lett. p), c.c.i.i., le misure protettive sono “le misure temporanee richieste dal debitore per evitare che determinate azioni dei creditori possano pregiudicare, sin dalla fase delle trattative, il buon esito delle iniziative assunte per la regolazione della crisi o dell’insolvenza, anche prima dell’accesso a uno degli strumenti di regolazione della crisi e dell’insolvenza”
  • Misure cautelari: ai sensi della successiva lett. q), le misure cautelari sono “i provvedimenti cautelari emessi dal giudice competente a tutela del patrimonio o dell’impresa del debitore, che appaiano secondo le circostanze più idonei ad assicurare provvisoriamente il buon esito delle trattative e gli effetti degli strumenti di regolazione della crisi e dell’insolvenza e delle procedure di insolvenza”;

Giudizio di Conferma delle Misure Protettive e Cautelari del Patrimonio

Il Tribunale di Salerno, con decreto del 10 ottobre 2023, facendo riferimento al Tribunale di Trento del 23 settembre 2022, sottolinea che i presupposti per la conferma delle misure protettive e cautelari devono essere congruenti ai criteri di proporzionalità e idoneità. Questo implica che le misure devono essere bilanciate rispetto al danno arrecato ai creditori e strutturalmente adeguate a supportare trattative effettivamente in corso per un risanamento non manifestamente implausibile.

Il giudizio di conferma delle misure protettive e cautelari deve basarsi sulla verifica dell’ ampia documentazione, che l’imprenditore è tenuto ad inserire nella piattaforma telematica, conforme a quanto prescritto dagli articoli 17 e 19 CCI e sull’ identificazione di tre presupposti cardine, ai sensi dell’articolo 12 comma 1 e 19 comma 4 CCI:

  1. La presenza di condizioni di squilibrio patrimoniale ed economico-finanziario predisponenti alla crisi o all’insolvenza aziendale.
  2. La plausibilità di un percorso di risanamento dell’impresa.
  3. La funzionalità delle misure sollecitate per il successo delle trattative.

Il vaglio del giudice, come condotto a seguito dell’instaurazione del contraddittorio con tutti i creditori interessati e sentito il parere dell’esperto, si deve considerare volto a contemperare l’interesse dei creditori a vedere soddisfatte le proprie legittime ragioni sul patrimonio dell’impresa, da un lato, con l’interesse del debitore alla prosecuzione dell’attività d’impresa in ripristinate condizioni di salute economico-finanziaria, dall’altro.

Il punto di equilibrio tra queste diverse posizioni va ricercato nell’effettiva realizzabilità del piano di risanamento proposto in quanto solo laddove la valutazione sulla tenuta del piano sia positiva, gli interessi di tutti i soggetti coinvolti potranno in ipotesi ritenersi soddisfatti. La natura cautelare di tale giudizio porta a ritenere che l’apprezzamento circa l’effettiva realizzabilità degli obiettivi del piano debba essere effettuato in termini di verosimiglianza (fumus boni juris) e che la conferma delle misure protettive presupponga inoltre, la verifica da parte del giudice dell’ulteriore requisito del periculum in mora, inteso come il pregiudizio irreparabile al buon esito delle trattative che potrebbe derivare dalla loro mancata concessione.

Al fine dell’assolvimento dell’obbligo previsto dall’art. 17, comma 3, lettera b) C.C.I., per il debitore che chieda di accedere alla procedura di composizione negoziata della crisi inserendo nella piattaforma telematica un progetto di piano di risanamento, si deve ritenere risulti sufficiente, in particolare per ottenere la conferma delle misure protettive già operanti ai sensi dell’art. 18, comma 1, C.C.I. così da assicurarne la permanenza in pendenza delle trattative fino alla conclusione della procedura, l’illustrazione anche solo sommaria, purché definita e chiara, degli obiettivi ristrutturatori dell’impresa e delle iniziative a tal fine funzionali e quindi un’impostazione iniziale del tragitto di recupero dell’equilibrio economico finanziario e degli interventi che si metteranno in campo.

Ruolo e Parere dell’Esperto

La conferma delle misure protettive si fonda anche sul ruolo fondamentale dell’esperto che, ai sensi dell’art. 19 c. 4 CCI deve rendere il proprio parere sulla funzionalità delle stesse al buon esito delle trattative;

parere “sorretto da un’adeguata, completa e logica motivazione, con particolare riferimento all’effetto dell’eventuale mancata conferma o revoca delle misure protettive di turbamento del regolare corso delle trattative”.

Il decreto in esame delinea ulteriormente il perimetro di verifica dell’esperto. Si specifica che il parere dell’esperto deve includere:

  • Il controllo del deposito di tutta la documentazione prescritta e, di conseguenza, la congruità dei documenti depositati, in particolare del piano di risanamento e dell’attestazione dell’imprenditore circa la risanabilità dell’impresa.
  • La valutazione della struttura organizzativa, amministrativa e contabile dell’impresa, in conformità all’articolo 2086 del codice civile (cosiddetti ‘adeguati assetti‘).
  • la circostanza che risultino avviate trattative in corso con i creditori, descrivendo lo stato delle stesse.
  • La considerazione dell’incidenza delle misure protettive sui diritti di terzi e che le stesse risultano funzionali allo svolgimento delle trattative ed al risanamento della crisi, potendo eventuali iniziative assunte da singoli creditori pregiudicare l’attuazione del piano proposto;
  • un giudizio positivo riguardo alla effettiva e concreta fattibilità giuridica ed economica del piano ( valutabile al momento soltanto in termini di ragionevole prognosi di successo) ed a ritenere ragionevolmente perseguibile l’obiettivo del risanamento della crisi di impresa;

Inoltre, è fondamentale che l’esperto esamini con attenzione i rapporti attuali tra il debitore e i creditori destinatari dell’istanza cautelare specifica.

Il parere l’esperto deve inoltre includere anche considerazioni sugli esiti del test pratico e sulla risanabilità dell’impresa. In particolare il piano di risanamento, redatto dall’imprenditore prima o durante la composizione negoziata, deve essere sottoposto ad una analisi di coerenza da parte dell’esperto sulla base della apposita check-list. L’esperto deve inoltre esaminare l’adeguatezza delle strategie e delle iniziative industriali.

Si ricorda inoltre che, nel proseguo della composizione negoziata, la compiuta elaborazione e definizione di un piano in seno alla composizione negoziata non è attività rimessa unicamente al debitore e ai suoi professionisti, ma è un compito ascrivibile allo stesso esperto, nel concerto fra debitore e creditori, sulla base del progetto depositato dall’imprenditore. Su tali basi spetta proprio a detto organo, anche qualora sussistano in quella fase ampi margini di incertezza in ordine alla realizzabilità del progetto di risanamento, coinvolgere ex art. 17, comma 5, terzo inciso, C.C.I.  nell’interlocuzione i creditori, supportando l’imprenditore ad elaborare una strategia negoziale efficace ed idonea ad alimentare le trattative coi principali creditori.

Misure protettive incompatibili con la presentazione di un piano di risanamento con finalità meramente liquidatorie

Il prevalente orientamento della giurisprudenza di merito (Tribunale di Bergamo, 15 febbraio 2022; Tribunale di Bergamo 15 marzo 2022, Est. Gelato; Tribunale di Ferrara, 21
marzo 2022 Est. Ghedini) considera la richiesta di conferma delle misure protettive incompatibile con la presentazione di un piano di risanamento con finalità meramente liquidatorie nel quale si preveda, eventualmente anche attraverso la stipulazione di un accordo, il soddisfacimento dei creditori esclusivamente mediante i proventi della dismissione dei beni del debitore. La composizione negoziata della crisi presuppone infatti, come detto, la ragionevole perseguibilità del risanamento attraverso la prosecuzione in continuità (diretta o indiretta) dell’attività d’impresa ed in linea con tale presupposto l’art. 23 CCII non prevede alcuna soluzione “liquidatoria” come sbocco delle trattative della CNC ma solo soluzioni in continuità; anche il concordato semplificato deve ritenersi
strumento accessibile solo nel caso di impossibilità di risanmento attraverso una delle soluzioni individuate dall’articolo 23 commi I e II lettera b) a seguito di fallimento delle trattative comunque condotte secondo buona fede (accertata nel parere reso dall’Esperto ex art 25 sexies CCII); la conferma delle misure protettive all’inizio delle trattative può dunque essere concessa solo a fronte di un piano “in continuità” che, secondo la valutazione prognostica dell’Esperto consenta di approdare, in termini di ragionevolezza, ad un accordo con i creditori o comunque ad una delle suddette soluzioni previste dall’art. 23 CCII.

Per approfondire

COMPOSIZIONE NEGOZIATA DELLA CRISI  – Tribunale Salerno, 10 ottobre 2023 – Richiesta di conferma delle misure protettive – Richiesta di concessione inaudita altera parte di misure cautelari – Accoglimento parziale – Divieto temporaneo di negoziazione assegni postdatati – Ammissibilità.

Composizione negoziata e Fondo di garanzia MCC

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Composizione negoziata e Fondo di garanzia MCC

Nella composizione negoziata della crisi sono consentiti accordi transattivi con il Fondo di garanzia per le Pmi (Mediocredito centrale).

Nella composizione negoziata della crisi è consentita la formulazione di proposte di accordi transattivi con il gestore del Fondo di garanzia per le Pmi (Mediocredito centrale). Si tratta di una chance importante poiché durante la pandemia c’è stato un massiccio ricorso a finanziamenti bancari assistiti dal Fondo di garanzia Pmi.

Nella composizione negoziata della crisi sono consentiti accordi transattivi con il Fondo di garanzia per le Pmi (Mediocredito centrale). Share on X

Le imprese che hanno concrete prospettive di risanamento e che accedono alla composizione negoziata possono quindi formulare proposte di accordi transattivi anche con Mcc funzionali al buon esito della ristrutturazione. Quest’ultima, infatti, spesso è subordinata all’adesione del ceto bancario, dalla quale a sua volta dipende l’accoglimento della proposta da parte di Mediocredito.

Le imprese che hanno concrete prospettive di risanamento e che accedono alla composizione negoziata possono formulare proposte di accordi transattivi, oltre che con le banche anche con Mcc, se funzionali al buon esito della ristrutturazione. Share on X

La convenienza degli accordi transattivi sarà valutata anche raffrontando la proposta del debitore con la soddisfazione che la banca e Mcc potrebbero ottenere con la liquidazione giudiziale.

La convenienza degli accordi transattivi sarà valutata anche raffrontando la proposta del debitore con la soddisfazione che la banca e Mcc potrebbero ottenere con la liquidazione giudiziale. Share on X

Accordi transattivi

1. Le proposte di accordi transattivi possono essere formulate dai soggetti beneficiari finali, ovvero dai garanti a liberazione, anche parziale, della propria garanzia fideiussoria, ivi comprese le restrizioni ipotecarie su immobili di proprietà degli obbligati, senza liberazione degli stessi. Tra tali accordi possono essere ricompresi anche quelli rivenienti dalle procedure sulla crisi d’impresa (a titolo esemplificativo e non esaustivo, la composizione della crisi da sovraindebitamento, la composizione negoziata della crisi d’impresa, ecc.).

2. A pena di improcedibilità, le proposte di accordi transattivi:
a) devono essere formulate dai soggetti di cui al paragrafo C.1.1;
b) devono essere valutate positivamente dai soggetti richiedenti e, nel caso di operazioni finanziarie ammesse alla riassicurazione e/o controgaranzia, anche dai soggetti finanziatori;
c) devono essere presentate dai soggetti richiedenti al Gestore del Fondo, mediante Portale FdG, utilizzando l’apposito modulo completo di tutti i documenti richiesti per l’escussione della garanzia, di cui al paragrafo B.1.6;
d) devono essere presentate entro i termini previsti per la richiesta di escussione di cui al paragrafo B.1.4;
e) devono prevedere una percentuale di pagamento pari o superiore al 15% del debito complessivo (rate o canoni insoluti, capitale residuo ed interessi di mora);
f) non devono essere presentate successivamente alla data del perfezionamento dell’accordo, intendendosi per tale la totale ed incondizionata adesione delle parti alla proposta di accordo transattivo (formalizzata anche mediante un pagamento parziale effettuato ai fini della soddisfazione completa dell’importo proposto).

Le proposte di accordi transattivi devono prevedere una percentuale di pagamento di almeno il 15% del debito complessivo. Share on X

3. La presentazione al Gestore del Fondo, da parte dei soggetti richiedenti, di proposte di accordi transattivi interrompe i termini previsti per la richiesta di escussione di cui al paragrafo B.1.4, ovvero, qualora sia già stata presentata la richiesta di escussione, interrompe l’istruttoria del Gestore del Fondo e il relativo termine di cui al paragrafo B.1.8.

4. Nelle proposte di accordi transattivi devono essere indicati, tra l’altro:
a) l’ammontare del credito complessivo vantato dal soggetto finanziatore alla data della proposta;
b) l’importo proposto a saldo e stralcio e le modalità di pagamento;
c) l’importo proposto a saldo e stralcio, sia in termini assoluti che in percentuale rispetto al debito complessivo (rate o canoni insoluti, capitale residuo ed interessi di mora);
d) la perdita a carico del soggetto richiedente e, nel caso di operazioni finanziarie ammesse alla riassicurazione e/o controgaranzia, del soggetto finanziatore, in caso di accoglimento della proposta;
e) la conseguente perdita a carico del Fondo;
f) la situazione patrimoniale/economica/finanziaria del soggetto beneficiario finale debitore e/o dei suoi garanti;
g) eventuali altre esposizioni debitorie del soggetto beneficiario finale nei confronti del soggetto finanziatore e del gruppo di appartenenza dello stesso;
h) valutazioni tecnico-legali che hanno indotto il soggetto richiedente e, nel caso di operazioni finanziarie ammesse alla riassicurazione e/o controgaranzia, il soggetto finanziatore a deliberare positivamente la proposta;
i) copia della documentazione relativa alle procedure concorsuali volte al risanamento/ristrutturazione dei debiti ai sensi della normativa fallimentare (ad esempio: accordi di ristrutturazione dei debiti e piani attestati di risanamento). A titolo esemplificativo e non esaustivo, la documentazione dovrà comprovare:
i. la proposta / piano / accordo volto al risanamento/ristrutturazione dei debiti del soggetto beneficiario;
ii. le condizioni di fattibilità del piano / la relazione di fattibilità redatta da un professionista ai sensi della normativa fallimentare;
iii. l’adesione del ceto creditorio;
iv. la data di iscrizione dell’accordo nel Registro delle imprese / la data di omologazione/pubblicazione del piano (ove prevista/presunta se non ancora depositato);
j) visura ipo-catastale aggiornata a nome del soggetto beneficiario finale e degli eventuali garanti (anche se negativa);
k) idonea documentazione relativa alla stima del valore dei beni immobili rilevati dalle visure ipo-catastali di cui al punto precedente.

Il Gestore del Fondo si riserva di richiedere copia della documentazione comprovante quanto dichiarato dal soggetto richiedente nell’apposito modulo, nonché ogni ulteriore informazioni al riguardo.
Le proposte sono improcedibili nel caso in cui non sia trasmessa tutta la documentazione richiesta dal Gestore del Fondo entro il termine di 3 mesi dalla richiesta medesima.

 

Per approfondire

Concordato semplificato e relazione dell’esperto

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Concordato semplificato e relazione dell’esperto della composizione negoziata della crisi

Una delle principali novità del Codice della Crisi e dell’Impresa e dell’Insolvenza è stata l’introduzione di un nuovo percorso di risanamento, denominato “composizione negoziata delle crisi”, e di una nuova procedura concorsuale strettamente legata a quest’ultimo, denominata “concordato semplificato”.

Per accedere al concordato semplificato sono necessarie concrete prospettive di risanamento e che la composizione negoziata non si sia conclusa con la relazione negativa dell’esperto

Le caratteristiche del concordato semplificato:

Le principali caratteristiche del concordato semplificato:

  • non è prevista la fase di ammissione;
  • è esclusa la figura del commissario giudiziale (sostituita da quella dell’ausiliario);
  • non è riconosciuto il diritto di voto ai creditori;
  • non è richiesto al debitore di garantire una percentuale minima di soddisfacimento ai chirografari nonostante l’impianto liquidatorio dello strumento

La relazione dell’esperto

Quando l’esperto nella relazione finale dichiara che le trattative si sono svolte secondo correttezza e buona fede, che non hanno avuto esito positivo e che le soluzioni individuate ai sensi dell’articolo 23, commi 1 e 2, lettera b) non sono praticabili, l’imprenditore può presentare, nei sessanta giorni successivi alla comunicazione di cui all’articolo 17, comma 8, una proposta di concordato per cessione dei beni unitamente al piano di liquidazione e ai documenti indicati nell’articolo 39.

La proposta può prevedere la suddivisione dei creditori in classi.

Poiché la partecipazione dei creditori alle trattative condotte secondo correttezza e buona fede sostituisce il loro diritto di voto sulla proposta concordataria, è necessario che vi stata una effettiva e completa interlocuzione con i creditori interessati dal piano di risanamento (non tutti necessariamente, fermo restando che quelli non coinvolti devono ricevere regolare soddisfazione) e, quindi, che i creditori abbiano ricevuto complete e aggiornate informazioni sulla situazione patrimoniale, economica e finanziaria dell’imprenditore, nonché sulle misure per il risanamento proposte, e che abbiano potuto esprimersi su di esse.

Pare inoltre necessario che le trattative si siano svolte con la sottoposizione ai creditori di una (o più) proposte con le forme di tali soluzioni, ipotesi cui soltanto il citato art. 23 comma 1 ricollega la conclusione delle trattative con l’esito (positivo) del superamento della situazione di cui all’art. 12.

Infine, al fine di consentire ai creditori una partecipazione informata sembrerebbe altresì necessario fornire ai creditori una comparazione del soddisfacimento loro assicurato dalle predette soluzioni con quello che potrebbero ottenere dalla liquidazione giudiziale

Conclusioni

Per considerare verificatasi la condizione di accesso al concordato semplificato non è sufficiente per l’imprenditore il deposito dell’istanza di nomina dell’esperto (e dunque il mero accesso alla composizione negoziata) ma è necessario che l’esperto abbia ravvisato inizialmente concrete prospettive di risanamento (e che dunque la composizione negoziata non si sia conclusa con la relazione negativa dell’esperto ai sensi dell’art. 17, comma 5, CCII), che la composizione negoziata sia stata effettivamente avviata e che ciononostante le possibili soluzioni (negoziali e non) si siano rivelate concretamente impraticabili.

Per considerare verificatasi la condizione di accesso al concordato semplificato è necessario che l’esperto abbia ravvisato inizialmente concrete prospettive di risanamento (e che dunque la composizione negoziata non si sia conclusa con la relazione negativa dell’esperto)

Per accedere al concordato semplificato sono necessarie concrete prospettive di risanamento e che la composizione negoziata non si sia conclusa con la relazione negativa dell’esperto Share on X

Per approfondire

 

Come ridurre il debito fiscale

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Come ridurre il debito fiscale

Analisi della composizione negoziata della crisi e della transazione fiscale nell’ipotesi di riduzione del debito fiscale dell’impresa in crisi.

Fra le principali passività che gravano sulle PMI in crisi, particolare rilevanza assume quella relativa ai debiti tributari.
Due sono le concrete possibilità offerte dal Codice della crisi d’impresa e dell’insolvenza per la gestione dello stock di debito fiscale in un’ottica dunque di risanamento aziendale:
  • il percorso (solo in parte) stragiudiziale che l’imprenditore può intraprendere all’interno della fase di composizione negoziata della crisi;
  • la transazione fiscale attraverso il ricorso ad uno degli strumenti ristrutturatori di regolazione giurisdizionale della crisi o dell’insolvenza.
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La composizione negoziata

La composizione negoziata fa parte delle misure di prevenzione della crisi.
L’art. 3, dopo aver sancito il dovere dell’imprenditore di dotarsi di assetti organizzativi adeguati in funzione della tempestiva rilevazione della crisi e dell’adozione di iniziative idonee a farvi fronte, elenca gli obiettivi che tale attività di monitoraggio deve perseguire.

Fra tali obiettivi, l’imprenditore ha il dovere di predisporre un sistema che consenta di ricavare le informazioni necessarie ai fini dello svolgimento del cd. test pratico per la verifica della ragionevole perseguibilità del risanamento, nonché dell’utilizzo della cd. lista di controllo particolareggiata.
Oltre a tale funzione, la CNC rappresenta uno strumento di gestione delle situazioni di squilibrio patrimoniale e/o economico-finanziario dell’impresa, a condizione che la stessa abbia una ragionevole possibilità di perseguire il risanamento.

La transazione fiscale

La transazione fiscale è perseguibile:
  • ove il debitore, all’interno della composizione negoziata concluda le trattative facendo ricorso ad uno degli strumenti di regolazione della crisi che prevedano la transazione fiscale (la stessa non è applicabile alla CNC, se non in ambito di procedura concorsuale adottata quale strumento di conclusione delle trattative);
  • ove il debitore faccia direttamente ricorso – senza dunque aver prima avuto accesso al percorso di composizione negoziata, in conseguenza dell’emersione dei segnali di crisi aziendale – ad uno degli strumenti di regolazione giurisdizionale della crisi e dell’insolvenza previsti dal D.Lgs. n. 14/2019.

Conclusioni

La transazione non trova autonomo ingresso all’interno della composizione negoziata quale mezzo per regolare la posizione debitoria dell’imprenditore e, in particolare, per “abbattere” l’entità delle obbligazioni fiscali maturate nei confronti dell’Amministrazione finanziaria.
Unico strumento per “abbattere” lo stock di debito fiscale è la formulazione ex art. 23 di una proposta di trattamento del credito fiscale-contributivo riconducendola all’interno di una proposta di concordato preventivo, di accordo di ristrutturazione ovvero di concordato minore, nel caso in cui si tratti di imprenditore non soggetto alla procedura di liquidazione giudiziale.

Per approfondire

Scarica l’articolo La gestione dello stock di debito fiscale per le piccole imprese  del Diritto della Crisi

Sistema di allerta INPS e Agenzia Entrate

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Sistema di allerta INPS e Agenzia Entrate

Obbligo di segnalazione per i creditori pubblici qualificati nel Codice della Crisi

INPS, Agenzia delle Entrate e Agenzia delle Entrate-Riscossione sono tenuti a svolgere specifiche verifiche sulle posizioni dei contribuenti e dare esecuzione a precisi adempimenti per garantire il funzionamento del sistema dell’allerta.

Riferimenti normativi

Obblighi di segnalazione per i creditori pubblici qualificati, al fine della gestione precoce delle crisi, sono previsti dalla legge di conversione del decreto legge 152/2021 (legge 233/2021, pubblicata sulla Gazzetta Ufficiale del 31 dicembre 2021 e in vigore dal 1° gennaio 2022) che integra la disciplina introdotta dal decreto legge 118/2021.

Riferimenti temporali

Nel dettaglio, le segnalazioni da parte dei creditori pubblici qualificati si riferiranno

  • per l’INPS ai debiti accertati dal 1° gennaio 2022,
  • per le Entrate ai debiti risultanti dalle comunicazioni relative al I trimestre 2022,
  • per l’Agenzia delle Entrate-Riscossione, in relazione ai carichi affidati all’agente della riscossione dal 1° luglio 2022.

Il sistema dell’allerta esterna

Viene reintrodotto il sistema dell’allerta esterna, ponendo obblighi di segnalazione a carico di creditori pubblici qualificati, all’indirizzo dell’organo di controllo e dell’imprenditore. Gli obblighi scattano qualvolta l’indebitamento dell’impresa oltrepassi una soglia prestabilita di esposizione debitoria.

Il sistema di allerta INPS e Agenzia Entrate. Obbligo di segnalazione per i creditori pubblici qualificati nel Codice della Crisi Share on X

Il sistema dell’allerta INPS

Viene in evidenza il ritardo di oltre novanta giorni nel versamento dei contributi di ammontare superiore al 30% di quelli dovuti nell’anno precedente per le imprese con lavoratori subordinati e parasubordinati, nonché alla soglia di 15 mila euro, e, per quelle prive dei predetti lavoratori, alla soglia di 5 mila euro;

Il sistema dell’allerta Agenzia delle Entrate

Occorre la sussistenza di un debito scaduto e non versato relativo all’IVA, risultante dalla comunicazione dei dati delle liquidazioni periodiche, superiore a 5 mila euro;

Il sistema dell’allerta Agenzia delle Entrate – Riscossione

Diviene essenziale l’esistenza di crediti affidati per la riscossione, scaduti da oltre 90 giorni, superiori, per le imprese individuali, a 100 mila euro, per le società di persone a 200 mila euro e, per le altre società, a 500 mila euro.

Segnalazioni entro sessanta giorni dal superamento delle soglie

Le segnalazioni sono inviate dall’Agenzia delle Entrate entro sessanta giorni dal termine di presentazione delle comunicazioni delle liquidazioni periodiche dell’Iva (l’ultimo giorno del secondo mese successivo a ogni trimestre); l’Inps e l’Agente della Riscossione devono inviarle entro sessanta giorni dal superamento delle soglie.

Segnalazioni e composizione negoziata della crisi

La segnalazione all’imprenditore contiene l’invito a chiedere la composizione negoziata della crisi introdotta dal D.L. n. 118 del 2021.

Per approfondire

La reintroduzione del sistema di allerta esterna ex L. n. 233 del 2021 di conv. del D.L. n. 152 del 2021

La valutazione d’azienda nella composizione negoziata della crisi

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La valutazione d’azienda nella composizione negoziata della crisi

Il D.L. 24 agosto 2021, n.118viene introdotto in un momento in cui le misure di sostegno alla liquidità delle imprese adottate nel corso dell’emergenza sanitaria si avviano verso un inesorabile e progressivo esaurimento, malgrado non siano ancora stati recuperati i livelli di produttività precedenti alla pandemia.
L’esperto si troverà nei prossimi mesi ad affrontare importanti sfide professionali. Per questo ci appare utile segnalare un interessante articolo contenuto nella rivista Il Diritto della Crisi in merito alla valutazione d’azienda nella composizione negoziata della crisi (link in fondo al post).

Obiettivi del D.L. 24 agosto 2021, n.118

L’obiettivo del Decreto è di introdurre strumenti che aiutino le imprese:
  1. a prevenire e gestire efficacemente quelle situazioni di difficoltà che rendono probabile la crisi o l’insolvenza, favorendo la continuazione, anche indiretta, dell’attività̀ d’impresa nell’interesse di tutti i soggetti coinvolti (debitore, creditori, fornitori, ecc.),
  2. oppure, a consentire rapide liquidazioni quando non sussistano concrete prospettive di risanamento, in modo da garantire una corretta allocazione delle risorse per l’efficienza del sistema economico generale.

La stima della liquidazione del patrimonio nell’ambito della composizione negoziata

Nel corso della composizione negoziata della crisi vi sono diverse fasi in cui può essere necessario all’esperto stimare la liquidazione del patrimonio con particolare riferimento al valore di realizzo dell’azienda e dei suoi rami o al relativo canone di affitto:
  • al momento dell’accettazione dell’incarico,
  • nel caso di presentazione di una istanza autorizzativa per la cessione dell’azienda o di rami di essa al Tribunale,
  • per la stima dell’alternativa liquidatoria del patrimonio,
  • nella redazione della relazione finale sia con esito positivo che negativo.
Nel caso in cui durante la composizione negoziata della crisi l’imprenditore intenda procedere alla cessione dell’azienda o di suoi rami, l’esperto, se sentito dal Tribunale nel procedimento autorizzativo ai fini della deroga dell’articolo 2560 c.c., potrà essere chiamato ad esprimersi sulla congruità del prezzo, sulle modalità con cui si è arrivati all’individuazione dell’acquirente e su ogni altro elemento ritenuto utile dal Tribunale.
Inoltre, in qualunque momento risulti utile per le trattative, è opportuno che l’esperto proceda alla stima delle risorse derivanti dalla liquidazione dell’intero patrimonio o di parti di esso e, ove siano richieste competenze diverse dalle proprie, che proponga alle parti la nomina congiunta di un professionista di fiducia di tutte, che proceda alle valutazioni necessarie, con costi ripartiti tra di esse.

Per approfondire

Rimandiamo all’articolo della rivista Diritto della Crisi: Composizione negoziata della crisi: la stima della liquidazione del patrimonio

Abuso di ricorso alla composizione negoziata

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Abuso di ricorso alla composizione negoziata

Il primo caso di “abuso” del ricorso alla composizione negoziata: Tribunale di Brescia, 2 dicembre 2021

L’art. 6 del D.L. n. 118/2021 istituisce un sistema di protezioni attivabili “laddove vi sia l’esigenza di proteggere il patrimonio dell’imprenditore da iniziative che possono turbare il regolare corso delle trattative” su cui si articola il percorso della composizione negoziata per la soluzione della crisi d’impresa e mettere dunque “a rischio il risanamento dell’impresa” (cfr. Relazione allo schema di decreto legge).

Il primo caso di “abuso” del ricorso alla composizione negoziata della crisi Share on X

Misure protettive

Si prevede in particolare, al comma I, che l’imprenditore, già con la domanda di nomina dell’esperto o con successiva istanza, possa chiedere l’applicazione di misure protettive le quali, da un lato, possono consistere nel divieto per i creditori di acquisire diritti di prelazione se non concordati con l’imprenditore nonché di iniziare o proseguire azioni esecutive e cautelari tanto sul suo patrimonio quanto sui beni e sui diritti con i quali viene esercitata l’attività d’impresa e, dall’altro, “scattano” dal giorno della pubblicazione dell’istanza medesima, unitamente all’accettazione dell’esperto, nel registro delle imprese.

Inoltre, il comma 4 della stessa disposizione esclude che dal giorno della pubblicazione dell’istanza di applicazione delle misure protettive e fino alla conclusione delle trattative o all’archiviazione dell’istanza di composizione negoziata possa essere pronunciata la sentenza dichiarativa di fallimento dell’imprenditore coinvolto nel percorso di risanamento negoziato.

Consolidamento degli effetti protettivi

Tuttavia, se per il prodursi dei menzionati effetti protettivi è sufficiente che l’istanza dell’imprenditore che ne invoca l’applicazione venga pubblicata nel registro delle imprese unitamente all’accettazione dell’esperto, affinché questi si consolidino è necessario l’intervento dell’autorità giudiziaria alla quale l’imprenditore già “schermato” ha l’onere di rivolgersi (cfr. art. 7 del D.L. n. 118/2021) con ricorso depositato lo stesso giorno della pubblicazione dell’istanza e dell’accettazione dell’esperto chiedendo la conferma o la modifica delle misure protettive (questo, peraltro, ad esclusione della misura relativa all’impedimento alla pronuncia della sentenza di fallimento i cui effetti paiono comunque destinati a protrarsi ex lege sino alla definizione del percorso di composizione negoziata) ovvero l’adozione di provvedimenti cautelari necessari per condurre a termine le trattative.

L’intervento di stabilizzazione riservato al giudice

Da ciò discende che l’intervento di stabilizzazione riservato al giudice, non a caso destinato ad essere veicolato entro un modulo procedimentale improntato a celerità e deformalizzazione, presuppone logicamente che un qualche effetto protettivo si sia già concretamente sprigionato, non ricorrendo alcunché, diversamente, né da confermare né da modificare.

Pubblicità nel registro delle imprese

Ma, affinché questo accada, è necessario che l’istanza di applicazione delle misure, unitamente all’accettazione dell’esperto, sia pubblicata nel registro delle imprese.

Per approfondire

Il primo caso di “abuso” del ricorso alla composizione negoziata.

Tribunale di Brescia, 02 dicembre 2021. Giudice Designato Pernigotto.

Leggi il provvedimento

Crisi e risanamento aziendale nel dl 118-2021

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Crisi e risanamento aziendale nel dl 118-2021

Il d.l. n. 118/2021 – Misure urgenti in materia di crisi di impresa e di risanamento aziendale. Il ruolo dell’organo di controllo

il documento esaminata disciplina degli istituti introdotti dal d.l. n.118/2021, convertito con modificazioni dalla legge 21 ottobre 2021, n. 147.

Il d.l n. 118/2021, con il precipuo obiettivo di introdurre misure di supporto alle imprese per consentire loro di contenere e superare gli effetti negativi che la pandemia ha generato, per un verso, sviluppa le scelte effettuate dalla decretazione emergenziale varata nel corso degli ultimi due anni e, per altro verso, conclude il processo di anticipazione dell’entrata in vigore di alcuni istituti disciplinati nel Codice della crisi, già iniziato con le novelle di fine 2020.

La composizione negoziata della crisi

La composizione negoziata prevede la nomina di un esperto che faciliti le trattative tra l’imprenditore in crisi e i creditori e gli altri possibili soggetti interessati, con la prospettiva di un accordo che ristrutturi il debito e ripristini l’equilibrio economico dell’impresa.

Il ruolo dell’organo di controllo nella composizione negoziata

Dopo aver effettuato un generale inquadramento delle novità, il documento si sofferma con particolare attenzione sul ruolo e sulle responsabilità dell’organo di controllo il quale, nonostante il rinvio dell’entrata in vigore delle procedure di allerta, è chiamato a effettuare la segnalazione all’organo di amministrazione e a vigilare durante le trattative per la composizione negoziata.

Per approfondire

Il d.l. n. 118/2021 – Misure urgenti in materia di crisi di impresa e di risanamento aziendale. Il ruolo dell’organo di controllo